奉贤区借款合同诉讼请律师

民间借贷合同因构成诈骗罪被认定无效，担保合同亦无效，牛星丽、王青楠律师为担保人挽回经济损失

焦点索引：

借款合同中如一方主体构成刑事犯罪，民间借贷合同并不当然无效。此时对于民事行为的评价应当予以综合考虑，如犯罪嫌疑人签订的民事借款合同具有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效情形的，应认定合同无效。（本案为民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，应当适用当时的法律、司法解释的规定）

案情简介：

2018年3月1日李某（借款人）与杨某（出借人）签订借款合同，李某提供房屋担保、赵某（本案委托人）提供一般保证。后杨某发现李某提供抵押的房产已于2011年出售，借款时提供的房本为伪造，遂向公安机关提起控告，2019年李某经刑事审判，被判处诈骗罪并责令其退赔，因李某无财产可供执行，法院裁定终结执行程序。杨某另提起民事诉讼要求李某偿还借款本金及利息、赵某承担保证责任、被告承担诉讼费。一审法院认为涉案借款合同因违反《中华人民共和国合同法》第五十四、五十五条为可撤销合同，且原告以诉讼方式放弃撤销权，继而认定合同有效。审理后判决驳回杨某对李某的起诉、判决赵某承担保证责任、判决驳回原告其他诉讼请求。

代理方案：

赵某不服一审判决，委托京都所牛星丽、王青楠律师提起上诉，承办律师认为本案借款合同的效力虽不必然受到合同主体涉及刑事犯罪的影响而归于无效，但因违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条第三款，第五款之规定，为无效合同，作为附属合同的担保合同亦无效，故委托人无需承担保证责任。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第五十四、五十五条认定合同有效，在法律适用上存在错误，应予纠正。

在提起上诉与二审开庭审理过程中，承办律师提出：一、依照《中华人民共和国合同法》第五十二条“以合法形式掩盖非法目的”的合同无效。结合本案，李某以非法占有为目的骗取杨某款项的行为触犯我国刑法，被生效法律文书认定构成诈骗罪，应认定借款合同无效。二、依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同无效。依照《合同法司法解释（二）》，“强制性规定”是指“效力性强制性规定”，另《九民纪要》第三十条明确，对于合同是否因违反效力性强制规定要进行法益衡量，考察违法行为的法律后果，如果违法行为会造成严重的社会危害性，甚至是违反刑法的行为，可能构成刑罚处罚，应当认为合同是无效的。三、本案李某已经人民法院刑事判决犯诈骗罪，对于涉案款项不得既定性为“赃款”又定性为“借款”。李某对涉案款项属骗取行为，借款关系并不存在，赵某无需承担担保责任，杨某做为受害人的合法权益应通过刑事追赃的程序予以救济，其提起的民事诉讼请求应予驳回。

借款合同作为主合同以上述原因归为无效，另依据《中华人民共和国担保法》第五条规定“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”委托人无需承担保证责任。

终审改判：

二审法院经开庭审理，采纳我方主张借款合同因具备《中华人民共和国合同法》第五十二条第三款规定的情形而无效的观点，支持了我方部分上诉请求，认为“赵某的上诉请求部分成立，一审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院应予纠正”。法院在判决书中释明：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任...担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一...上诉人赵某作为担保人对李某提供房本真伪没有辨别的情况下提供担保，故存在过错，应当承担李某不能偿还金额部分的三分之一。”

最终，二审法院判决撤销一审法院判令委托人应当承担保证责任的判项，代理律师成功为委托人减损经济损失。

案件意义：

本案在借款人或出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效，应当依据《中华人民共和国合同法》第五十二条等规定认定民间借贷合同的效力的实务案件中，做了进一步的探索与辩证。对于办理同类案件具有重要的参考价值，减损了在主合同无效导致附属的担保合同无效的情形中，“担保人”的民事责任，避免不必要的经济损失，维护委托人的合法权益，也体现了京都律师在代理此类复杂、有理论争议的案件时，具有的专业素养与执业能力。

与此同时，也提请读者注意：如为他人借款提供担保，请尽审慎义务，以避免出现本案委托人未审查借款人提供房本真伪的情况下提供担保的情形、或存在类似过错行为，导致债务人不能偿还债款时，担保人需承担、履行相应的民事赔偿责任。

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借款不还，不请律师，如何自己起诉最新诉讼流程—成本低至50元

生活中很多人觉得民事诉讼成本高，需请律师（律师费用高）、流程繁琐，即便自己吃大亏也认栽，导致过了诉讼时效，最终救济无门。

本文大致介绍一下民间借贷诉讼的成本、一般流程及民间借贷纠纷的起诉状范本，供大家学习参考。

第一，确定管辖法院。

起诉前要确定的首要问题是向哪个法院起诉，民间借贷纠纷中原告可以被告住所地人民法院起诉，被告住所地与经常居住地不一致的，向经常居住地人民法院起诉。如果被告住所地和经常居住地都较远，可以引用《民事诉讼法司法解释》第十八条之规定，因双方对于履行地点约定不明确，而争议标的为被告给付货币（即还款），那么接受货币一方即原告（收款人）所在地就是合同履行地，出借人作为原告起诉的，可以由原告住所地人民法院管辖。

第二、常用的诉讼成本

1、案件受理费（立案7天内缴纳，若案件胜诉，多数法院可退费）。根据《诉讼费用交纳办法》规定，财产案件根据诉讼请求的金额或者价额，按照下列比例分段累计交纳：

1.不超过1万元的，每件交纳50元；

2.超过1万元至10万元的部分，按照2.5%交纳；

3.超过10万元至20万元的部分，按照2%交纳；

4.超过20万元至50万元的部分，按照1.5%交纳；

5.超过50万元至100万元的部分，按照1%交纳；

6.超过100万元至200万元的部分，按照0.9%交纳；

7.超过200万元至500万元的部分，按照0.8%交纳；

8.超过500万元至1000万元的部分，按照0.7%交纳；

9.超过1000万元至2000万元的部分，按照0.6%交纳；

10.超过2000万元的部分，按照0.5%交纳。

2、申请保全费（申请财产保全的才有）。财产数额不超过1000元或者不涉及财产数额的，每件交纳30元；超过1000元至10万元的部分，按照1%交纳；超过10万元的部分，按照0.5%交纳。但是，当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过5000元。

3、公告费（法律文书被告无法正常送达才会有）。法院的公告费用不统一，一般几百元。

第三，诉讼基本流程

（一）起草民事起诉状，主要包含以下内容：

原、被告的基本信息（法定全名、性别、出生年月日、住所地或户籍所在地、联系方式等）；

诉讼请求；

写明诉讼请求中的具体金额及其性质，包括但不限于借款本金、利息、违约金、律师费等；

事实和理由；

包括但不限于原、被告之间的关系、借款的原因、借款的时间、借款金额等细节和过程、被告还款情况、原告催款情况。

（二）准备材料收集相关借款凭证，需要制作一份证据清单。

民间借贷纠纷一般需提供借条/欠条、转账凭证、微信或短信聊天记录、催款记录等能证明双方存在借贷关系事实的证据。

（三）案件受理、缴纳受理费。符合案件受理条件的，法院会出具一份立案通知书、诉讼费缴纳通知书。切记一定要在诉讼费缴纳通知书规定的时间内缴纳费用，否则视为按撤诉处理。

（四）法院向被告送达起诉材料以及开庭传票，若送达失败可能要公告送达（耗时2个月，最新规定2022年调整为30天），注意及时缴纳公告费。

（五）开庭。按照法院寄送的开庭传票参加开庭，若被告不来应诉，不影响开庭的进行。法院可以“缺席”判决。

（六）判决。收到判决书，若胜诉的，记得主动联系法官退还案件受理费。

（七）执行。判决书生效、确定的债务履行期届满前被告仍未还款的，申请法院强制执行被告的财产。同时申请纳入失信名单和限制高消费。

诉讼流程大致如上，大家可以根据自身情况考虑是否要申请保全被告的财产。申请保全且成功查封、冻结的，便于后续执行。

建议在签署借条的时候就约定“送达条款”，具体借条范本可以通过小程序“欠条说‘’在线创建律师模板”

另外注意，不是所有的“欠条”类都是以民间借贷来起诉的，例如拖欠货款不还、补签“欠条”一份，最终你以民间借贷起诉的话而没有原始证据的话，有可能面临败诉。

民事起诉状（范本）

原告:XX，男，汉族，XX年XX月XX日出生，公民身份号码xx，住XX。

被告:XX，男，汉族，XX年XX月XX日出生，公民身份号码xx，住XX。联系电话:xx。

案由：民间借贷纠纷

诉讼请求：

1、请求判决被告立即偿还原告借款本金x万元及利息X元(以X元本金为基数、合同约定的X%为年利率，自X年X月X日起计算暂计算至X年X月X日，实际请求至支付全部本金之日止)

2、请求判决被告承担本案的诉讼费。

事实与理由：

原、被告双方系XX关系。X年X月X日，被告因资金周转需要，向原告提出借款。原告借给被告XX元，以现金/转账方式交付，被告出具了借条一张，约定X年X月X日归还，借款利率为XX。截止X年X月X日，被告归还原告借款本金X元、支付利息X元。现借款已到期，原告多次要求被告清偿剩余借款本金及利息，但均未果。

综上，为维护原告的合法权益，特具状诉至贵院，望判如所请。

XX区人民法院

具状人:X

X年X月X日

利益关联：本作者为欠条说职员，欠条说平台为民间借贷纠纷一站式法律服务平台，包含电子借款合同签约、自动仲裁、在线诉讼、身份信息协查等相关服务，具体相关问题可以免费咨询平台客服