取保候审后可以请律师不起诉吗
帮助信息网路活动罪已取保,取保过程中可以申请不起诉吗
取保候审过程中是可以申请不予起诉的,但不起诉决定是检察院作出的,是要在案件侦查终结后,被移送检察院审查起诉着重争取的有效辩护方向。刑事案件中当事人被取保候审,后期作出不起诉的概率是较大的,毕竟没有被检察院批捕。从当事人的立场出发,只要有希望,就要尽力想办法争取不予起诉。
根据刑法二百八十七条之二的规定,帮助信息网络犯罪活动罪首先明知他人从事网络犯罪而提供帮助,其次需要达到情节严重的标准。就题主的表述,涉嫌构成帮助信息网络犯罪活动罪可能达到了以下情节严重的标准。
一、银行卡流水40万元,支付结算金额可能已经达到20万元。
从帮助信息网络犯罪活动罪的司法解释来看,支付结算金额20万元属于情节严重的标准,目前该情节是在司法实践中最为常用的标准。从题主披露的细节来看,银行卡流水已经达到40万元,如果确实已经有证据证明涉嫌违法犯罪的金额达到了20万元,并且包括在40万元之中,那么是符合构罪标准的。
但在司法实务中,需要证明涉嫌犯罪的至少20万元必须证据确实充分。毕竟,帮助信息网络犯罪活动罪是一个帮助犯,并非直接正犯,上游犯罪的成立是前提条件。因为审查卷宗材料关于该部分的证据是异常重要的,答主在具体办案中会将受害人的笔录、被骗金额、资金流向做一个全盘梳理,往往会达到不错的效果,会发现证据并非无懈可击,有的证据不是很充分确实。
二、提供银行卡5张达到情节严重的标准。
2021年6月17日最高法、最高检、公安部发布实施的电信诈骗司法解释二,其中第九条对于出售、出租银行卡达到5张的,也被认定为情节严重,只要符合明知的条件,就构成帮助信息网络犯罪活动罪。这个标准更为直接、简单,不管其他任何情节,只要出售、出租5张银行卡就可以构成犯罪,这一做法主要是切断电信诈骗的下游犯罪的链条。
从题主的描述中可以看出,5张银行卡40万元,即使侦查机关不能取证证明40万元中流入了20万元的违法犯罪金额,仅凭5张银行卡就可以直接移送检察院审查起诉,但是需要说明的是不管银行卡的张数还是流水金额,虽然达到了情节严重的标准,但并非特别严重。在答主办案中发现流水上百万、几千万甚至上亿的不在少数,因为题主的情节并非特别严重。因此我认为争取不予起诉具备一定的可能性。
以上对题主可能构成犯罪的情节做了一些分析,下面主要对争取不予起诉中需要注意的问题及有帮助的策略做一些阐述。
一、审查起诉阶段不要轻易翻供,仍然选择认罪认罚。
不起诉分三种情况,第一种绝对不起诉,是没有犯罪事实或者犯罪行为不是当事人所为;第二种相对不起诉,也叫酌定不起诉,即当事人已经构成犯罪,但是情节比较轻微,可以作出不起诉的决定;第三种存疑不起诉,案件经过补充侦查后仍然不能排除合理怀疑,可以作出存疑不起诉的决定。从本案的案情来看,较为符合相对不起诉的情况,应全力以赴争取相对不起诉。
相对不起诉首先满足的条件是当事人已经构成了犯罪,就本案来看,题主是符合帮信罪的构成要件,并且本人已经选择了认罪,这种情况下,需要注意的是积极配合办案机关,可以辩解,但司法实务中有的办案机关会把当事人的有利辩解认为是翻供,这是需要引起注意的,因为当事人稍不注意可能就失去相对不起诉的机会。
二、审查起诉阶段尽快复制卷宗,全面阅卷。
侦查终结后,侦查机关会将案件全部证据材料移送检察院审查起诉,辩护律师应在第一时间前往检察院复制卷宗,因为审查起诉只有一个月的时间,需要在一个月的时间完成阅卷、撰写法律意见书、与检察官沟通的工作。虽然现在对于非羁押的案件,检察院系统中已经不要求一个月的审查起诉时间,可能会达到几个月。但作为辩护方不要冒此风险,还要遵循刑事诉讼法一个月的审查起诉时间要求,对于延长与退回是辩方不能决定的。
阅卷的工作对于刑事辩护是一项基本的工作,只有通过阅卷才能对案件有一个全面的认识,才能发现案件存在的问题,对于案件中的每一个细节都不能放过,对于帮助信息网络犯罪活动罪而言,会有大量的银行转账流水,受害人的报案记录,在侦查机关所做的笔录以及其他证据,需要分析每一笔涉案金额的全部证据,只有这样才能发现问题。
三、检索类似的不起诉决定书。
我国虽然不是判例制国家,但近年来,司法机关比较重视类案同判。目前大部分的裁判文书、起诉书与不起诉决定书都会上网,为有效辩护提供了便利条件。所以一位负责的辩护律师会通过大量的检索筛选出支持自己辩护观点的法律文书,这些文书提供给办案人员为他们作出符合法律规定的决策提供依据或者参考,这些有利的文书可能是检索了上千个类似的判例找出的。
答主在2022年3月份的一起案件,就是通过在审查起诉阶段检索大量的检察院不起诉决定书,说服检察官采纳辩方观点,因为检察官一年要处理几百起刑事案件,经常要出庭支持公诉,对于每一个案件不可能花费大量的时间,如果辩护律师能够与他们坦诚沟通,分担部分工作,是会赢得他们的尊重与信任,观点也会更容易采纳。
四、分析结算金额有无降低的可能性。
刚才我已经提到,支付结算金额与银行流水是两个完全不用的概念,银行流水也有部分可能是合法的资金来源,并不必然全部是违法犯罪所得的金额,如果能在全面阅卷后将结算金额予以降低,也会对案件产生积极影响,从目前的司法实务中来看,司法机关较为重视受害人到底有多少金额流入当事人的银行账户,流入越少,被认为社会危害性较低的概率就会越大,从而获得较轻处理的机会就会增大。
五、尽可能拿到受害人的谅解书。
帮助信息网络犯罪活动罪由于是帮助犯,并不是直接正犯,也不必然会获得犯罪的绝大部分收益,往往获利很少。但帮信罪既然当地警方立案,肯定有受害人报案,这些受害人是希望自己的损失获得弥补。即使上游犯罪无法查获,但考虑的法律效果与社会效果的相统一,有的司法机关会要求取得受害人的谅解,这需要在审查起诉阶段与检察官具体沟通。
但是也要考虑到涉案金额的大小,如果受害人受骗金额巨大,当事人没有能力满足受害人的要求,就需要达到一个利益的平衡点。
以上,针对题主的问题做了简单分析,由于目前各地对于帮助信息网络犯罪活动罪的打击力度不同,需要结合当地的具体情况分析,但出于维护当事人合法权利的立场出发,只要有一丝希望,就要付出百分努力,只有这样才能达到有效辩护。
已经取保候审了律师还要请吗
从描述中字眼来看多少有点侥幸的心理,其实可以这么说,在刑事案件中,只要不是无罪释放,无论你是被逮捕还是取保候审其实都一样,司法机关该查的查,该判的判,后期关于判罚,司法机关也不会考虑你多久取保候审的、有没有取保候审,
在刑事案件中不是说你取保候审了,自由了(短暂的),司法就不追究了。
这里做一个假设,张三犯了诈骗罪,主犯,涉案金额一个亿,被害者家破人亡,但因为生病,不宜在看守所中拘留,司法机关给办理了取保候审,那么他就不用判了吗?
的确,很多人都说争取到取保候审后期判罚缓刑的几率较大,但这里仅仅是个概率,这里建议涉嫌刑事犯罪的当事人相信所谓的概率,往往这种小概率的事情往往就发生在明天
,如果你赌了,那么恭喜你缓刑!但如果你赌输了呢?牢里的生活可不像外面丰富多彩。
比如说以下案例:
该案例当事人就获得了取保候审,但最后仍被判有期徒刑两年三月。
这里也并不是一定要请律师之类,只是请律师相当于也是一种保障,就比如说,当事人是因为情节轻微获得的取保候审,有律师的话,
律师就可根据实际情况为当事人争取最优从轻,如果律师找到的辩护点足够有效的话,当事人获得不起诉不是没可能。
比如说,以下案例:
该案例当事人流水达814余万,获利320,经司法机关审查,事实清楚,最后该当事人争取到不起诉处理。
当然,这里的律师并不是随便,很大一部分人认为请律师没有用,其主要的原因在于请到的律师因为不够擅长案件而导致整个案件“走流程”,所以要想请律师有用的话,最好还是要根据时机情况来决定,
最主要的就是“什么案件请什么律师”,其中包括以下两点:
1.什么案件类型就请什么类型的律师,本案作为刑事案件尤其是要注意选择,如果本案是民事案件的话,这里不多说,最多就是损失点钱财,但本案作为刑事案件,选错了律师,走流程的,加重判罚的,都是有发生过的,如果不相信的话,各位可以去网上看看。
2.小案件甚重请“大”律师,有人遇到案件,说请个好点的律师这一点没错,但如果案件过于简单的话,可能很多“大”律师就会把案件交给自己的徒弟、助理来处理。所以就性价比这边方面可能就多少有点划不来。
以上就是,
选律师的两点,希望题主可以仔细斟酌斟酌。如果还不知道怎么选择律师的话,可以下方律师律所自助查询平台进行查询,
其中包括全国各地优秀刑辩律师律所相关资源,需要可自取。
【2020】检察院取保候审后如何处理起诉不起诉
大家好,我是胡伟宪律师。案件被取保候审之后,检察院对案件会怎么处理呢?
本文正文分三部分解答这个问题。我们先看下法律怎么规定,然后再分析法律规定,最后谈一谈实践经验。文章末端我会附上最近办理的检察院决定取保候审决定书。
一、取保候审相关规定
《刑事诉讼法》
第七十九条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过十二个月,监视居住最长不得超过六个月。
在取保候审、监视居住期间,不得中断对案件的侦查、起诉和审理。
对于发现不应当追究刑事责任或者取保候审、监视居住期限届满的,应当及时解除取保候审、监视居住。解除取保候审、监视居住,应当及时通知被取保候审、监视居住人和有关单位。”
关于取保候审若干问题的规定》
第三条规定:“对犯罪嫌疑人、被告人决定取保候审的,不得中止对案件的侦查、起诉和审理。
严禁以取保候审变相放纵犯罪。
第二十二条第三款:“取保候审期限即将届满,受案机关仍未作出继续取保候审、变更保证方式或者变更强制措施决定的,执行机关应当在期限届满十五日前书面通知受案机关。受案机关应当在原取保候审期限届满前作出决定,并通知执行机关和移送案件的机关。”
《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》
第一百零五条:“解除或者撤销取保候审,
应当由办案人员提出意见,部门负责人审核,检察长决定。
二、法条分析
《刑事诉讼法》规定检察院有权对嫌疑人取保候审,取保期限一般不得超过12个月。当嫌疑人患有严重疾病、生活不能自理,或者没有社会危害性的,又或者怀有身孕的妇女,再或者家里有婴儿需要哺乳的妇女。满足上述情况之一的,检察院可以对嫌疑人取保候审。这里法律规定的是可以取保,换句话说也可以不取保。
那么,检察院对嫌疑人取保之后仍然要对案件继续办理。《刑事诉讼法》
明确禁止检察院不得在取保候审期间中断对案件审查,该起诉还得起诉。
但是同样又规定,如果审查下来确实没有追究嫌疑人刑事责任的必要,也可以作不起诉。这样就明确检察院对取保候审案件最终有两种处理结果,一是起诉到法院,二是不起诉。
起诉到法院,意味着嫌疑人要接受法院审判,仍有可能构成犯罪,判处有期刑的仍然要坐牢。不起诉意味着嫌疑人无罪,不需要再经法院审判,自然不会有刑罚产生。
检察院不会轻易作出不起诉决定,这在程序上有严格限制。
首先是案件完全审查结束,所有证据都已经审查清楚,律师意见也充分听取,办案人员确实认为不需要追究嫌疑人刑事责任或者嫌疑人不构成犯罪。办案人员需将向检察院公诉部门的负责人提出意见,在部门负责人审查后也认为不需要追究嫌疑人刑事责任或者嫌疑人不构成犯罪,则上报给检察院的检察长审核,检察长同意后由检察长决定。由此可知,一个案件要作出不起诉决定,至少需经过检察院三个审查环节,是非常严格。
三、为什么有的案子检察院会起诉,有的会不起诉
就像上文说的那样,检察院是否会起诉有程序严格约束。实践中能在检察院阶段取保候审的案子,大多都是存在很大争议,属于疑难复杂案件。这类案件要么是法律适用存在争议,要么是证据方面存在问题,相较于其他未取保案件无罪可能性更大。但是在实践中仅凭上述这些情节也是不足以成功说服检察院作取保候审决定,除了这些法定情节要满足外,被害人情绪,社会影响等案外因素也需要考虑。
要记住,司法机关工作人员都是办案负责制,没有十分把握,办案人员是不会冒风险去作取保候审。
作为辩护律师,除了要把案件中无罪、罪轻的意见与检察官充分沟通外,还要站在检察官角度思考,考虑检察官的难处。这样才能最大化保障嫌疑人合法权益,一味妥协或者一根筋死磕都不可取。
案件取保候审后,并不意味着万事大吉。很多当事人甚至部分律师认为,取保候审之后就没什么可做的,等着检察院作决定就好了,这种观点非常危险。正因为案件被取保候审,所以更应该密切关注案件动态。因为当事人一般都不懂法,他们取保之后基本上不会再关注案件处理状况,直到结果出来才会配合司法机关处理。但是辩护人作为当事人法律代言人,要恪守职责,定期跟进案件进展状态。例如是否有其他证据被调取,检察院对案件态度是否存在变化,甚至相关法律规定,地方政策有没有变动等等。因为上述这些案情的变动都会对最终嫌疑人是否被起诉起到至关重要的影响,不知情就意味着错失一次不起诉的可能。
一个案件被取保后,检察院有12个月时间对案件进行审查,远远长于未取保状态的45日审查起诉期。
因此,取保候审后,实际对于辩护人来说,工作量不是减少而是增多
四、结语
最后,我附上最近办理的一起盗窃案在审查起诉阶段被取保的案件。这个案件因为还在审理过程中,处于保密阶段,目前我不能多说。等该案解密后,我再和大家分享此案经验。这个案子很特别,案件办理过程也是一波三折,能争取到取保候审也算是一种宽慰,希望能有个好结果。
附:取保候审决定书
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